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全國(guó)律師資格考試試卷答案
一、（本題12分）
1、該損失由乙承擔(dān)。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，買(mǎi)賣(mài)合同標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自標(biāo)的物交付時(shí)起由買(mǎi)方承擔(dān)。
2、由乙享有所有權(quán)。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，標(biāo)的物在交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買(mǎi)受人所有。
3、該損失應(yīng)當(dāng)由乙承擔(dān)。因?yàn)楦鶕?jù)《民法通則》規(guī)定，飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
4、該合同效力未定。因?yàn)樵谂？罡肚逯埃?的所有權(quán)屬于甲，乙無(wú)權(quán)處分。根據(jù)《合同法》規(guī)定，無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，合同有效。
5、丁可以取得該牛的所有權(quán)。因?yàn)槎∈菑暮戏ㄕ加腥颂幧埔狻⒂袃斎〉门?，根據(jù)民法有關(guān)善意取得的原理，丁可以取得所有權(quán)。
6、該租賃協(xié)議效力未定。租金視為孳息，歸乙所有。
7、合同中的定金條款部分無(wú)效。因?yàn)楦鶕?jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，定金數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。
二、（本題12分）
1、該合同為合同法所規(guī)定的融資租賃合同。
2、理由不能成立。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人在書(shū)面合同上簽字或者蓋章的，合同成立。乙公司的法定代表人在合同上簽字，該合同成立。
3、借款數(shù)額應(yīng)為270萬(wàn)元，因?yàn)楦鶕?jù)合同法規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除，預(yù)先扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。
4、有效。因?yàn)榉刹⑽唇贡槐ＷC人向保證人支付擔(dān)保費(fèi)。
5、戊公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。因?yàn)楸ＷC合同中對(duì)保證方式約定不明確，根據(jù)《擔(dān)保法》，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
6、甲公司可以向乙公司追究違約責(zé)任。因?yàn)椋鶕?jù)《合同法》規(guī)定，出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣(mài)人、租賃物的選擇訂立的合同，承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買(mǎi)受人的權(quán)利。
7、辛公司不承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《合同法》規(guī)定，技術(shù)咨詢(xún)合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢(xún)報(bào)告和意見(jiàn)作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)。
8、應(yīng)當(dāng)由乙公司向庚公司索賠。根據(jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
9、該維修費(fèi)應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān)。根據(jù)《合同法》規(guī)定，融資租賃合同項(xiàng)下，承租人應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。
10、該技術(shù)成果歸辛公司享有。根據(jù)《合同法》規(guī)定，在技術(shù)咨詢(xún)合同履行過(guò)程中，受托人利用委托人提供達(dá)到技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。
三、（本題6分）
1、甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同有效。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。
2、甲公司中止履行的理由成立。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況惡化的，可以中止履行。
3、甲公司可以解除合同。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人依法中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。
4、丙公司不能行使留置權(quán)，因?yàn)楸疽呀?jīng)喪失了對(duì)機(jī)床的占有。
四、（本題11分）
1、華信公司的下列合法權(quán)益受到了侵犯：
1）華信公司對(duì)其TY-10機(jī)所享有的專(zhuān)利權(quán)。
2）華信公司采取了保密措施的設(shè)計(jì)圖紙和工藝參數(shù)屬于該公司的商業(yè)秘密，該商業(yè)秘密受到了侵犯。
3）華信公司對(duì)其產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)享有的著作權(quán)受到了侵犯。
2、本案中下列行為侵犯了華信公司的合法權(quán)益：
1）紅橋廠違反合同約定的保密義務(wù)，泄露華信公司向紅橋廠提供的設(shè)計(jì)圖紙和工藝參數(shù)，侵犯了華信公司的商業(yè)秘密。
2）方圓公司明知紅橋廠泄露華信公司商業(yè)秘密的行為，而獲取并使用該商業(yè)秘密，侵犯了華信公司的商業(yè)秘密。
3）方圓公司委托紅橋廠生產(chǎn)與TY-10機(jī)相同的產(chǎn)品，侵犯了華信公司的專(zhuān)利權(quán)。
4）方圓公司使用華信公司TY-10機(jī)的產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)原文印制"DL-88型空氣壓縮機(jī)"的產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)侵犯了華信公司對(duì)該說(shuō)明書(shū)的著作權(quán)。
3、首先，紅橋廠泄露商業(yè)秘密的行為既違反合同約定，又侵犯了華信公司的商業(yè)秘密，屬于違約行為與侵權(quán)行為的競(jìng)合，如果華信公司選擇要求紅橋廠承擔(dān)違約責(zé)任，則紅橋廠應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。同時(shí)，華信公司可請(qǐng)求方圓公司承擔(dān)侵犯其商業(yè)秘密的侵權(quán)責(zé)任。
其次，如果華信公司選擇要求紅橋廠承擔(dān)侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)責(zé)任，則紅橋廠與方圓公司構(gòu)成共同侵犯商業(yè)秘密，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
第三，紅橋廠與方圓公司共同侵犯華信公司的專(zhuān)利權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
第四，方圓公司應(yīng)對(duì)自己侵犯華信公司著作權(quán)的侵權(quán)行為自行承擔(dān)責(zé)任。
五、（本題7分）
1、本案訴訟過(guò)程中，法院不能通知德峰公司作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人（1分）。因?yàn)楸景冈桓嫠V爭(zhēng)的標(biāo)的為電器買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系，案件的處理結(jié)果與德峰公司無(wú)法律上的利害關(guān)系。（1分）
2、德峰公司對(duì)執(zhí)行法院發(fā)出的履行債務(wù)的通知有異議的，法院不得對(duì)其強(qiáng)制執(zhí)行，對(duì)其提出的異議也不進(jìn)行審查。但若德峰公司提出自己無(wú)履行能力或其與申請(qǐng)執(zhí)行人無(wú)直接法律關(guān)系，則不屬于異議范圍。（2分）
3、德峰公司在收到上述通知后擅自向敏宏公司還款15萬(wàn)元，造成該15萬(wàn)元被使用而無(wú)法追回的，除在已還款的15萬(wàn)元范圍內(nèi)與被執(zhí)行人敏宏公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任外，人民法院還可以追究其妨害執(zhí)行的責(zé)任-人民法院可根據(jù)情節(jié)輕重對(duì)德峰公司罰款，也可對(duì)德峰公司主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留。（3分）
六、（本題7分）
1、本案中，可以單獨(dú)將梁平作為被告，但不能單獨(dú)將黃榮生作為被告。（1分）
在該借款合同關(guān)系中，梁平與董聲華是直接的權(quán)利義務(wù)相對(duì)人，因此董可單獨(dú)以梁平為被告提起訴訟。保證合同作為從合同，原告僅起訴被保證人的，法院不能追加保證人作為共同被告。（1分）
而由于本案中的保證合同為一般保證合同，原告若以保證人黃榮生為被告提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人梁平作為共同被告參加訴訟。因?yàn)楦鶕?jù)擔(dān)保法的規(guī)定，一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。（2分）
2、由于本案的借款合同簽訂中，雙方未對(duì)合同糾紛訴訟管轄達(dá)成協(xié)議，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，應(yīng)由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，合同對(duì)履行地點(diǎn)約定不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行。因此本案的履行地應(yīng)在債務(wù)人梁平的住所地。本案的管轄權(quán)確定應(yīng)當(dāng)分為兩種情形考慮：
①如單獨(dú)以梁平為被告的，B市F區(qū)人民法院對(duì)本案享有管轄權(quán)，因?yàn)锽市F區(qū)為本案的被告住所地與合同履行地。
②如以梁平和黃榮生為共同被告起訴的，B市F區(qū)人民法院與G區(qū)人民法院均對(duì)本案享有管轄權(quán)，因?yàn)锽市G區(qū)為被告黃榮生的住所地。（3分）
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